
Договор с самозанятым: как составить и что предусмотреть

Кратко о самозанятости
Самозанятые исполнители самостоятельно уплачивают:
-
НПД с доходов, которые подпадают под этот режим (ст. 2, 4, 6 Федерального закона от 27.11.2018 г. № 422-ФЗ (далее – Закон об НПД);
-
НДФЛ с доходов, не подпадающих под НПД (ст. 208, 209, п. 1 ст. 210 НК, ст. 2, 6 Закона об НПД);
-
иные налоги, от которых самозанятость не освобождает, например, на имущество (ст. 400, 401 НК).
По желанию можно платить добровольные взносы в Соцфонд, чтобы заработать на пенсию.
Для учета вознаграждения достаточно чека (при некоторых формах сотрудничества потребуются договоры, акты и т.п.).
Можно заключать договоры с самозанятыми ИП, резидентами и нерезидентами РФ, иностранцами – гражданами ЕАЭС и Украины (ч. 3 ст. 5 Закона об НПД).
Самозанятых можно привлекать практически к любой деятельности, исключая ту, которая для них под запретом, поскольку закрытого перечня Закон об НПД не содержит.
Ограничения по работе с самозанятыми
Заказчику следует помнить о том, что на НПД можно работать лишь до тех пор, пока доход за календарный год не превысит 2,4 млн руб. Если исполнитель (не являющийся ИП) утратит право на НПД, то придется платить с вознаграждения ему НДФЛ (в 2024 году – 13% или, если доход превысил 5 млн руб. в год, 15%, в 2025 году – по еще более прогрессивной). Далее надо будет внести страховые взносы с вознаграждения (общая ставка – 30%, для МСБ – 15% с доходов, превышающих в 2024 году – один федеральный МРОТ, в 2025 году – 1,5). В противном случае налог и взносы доначислит ИФНС и приплюсует 20%-ный штраф с неуплаченной суммы (ст. 122, 123 НК). Также сведения о бывшем самозанятом надо будет включить в отчетность.
Какие виды деятельности подходят для самозанятых?
Любые, исключая прямо запрещенные Законом об НПД (ч. 2 ст. 4), в частности:
-
перепродажа товаров (исключая личные вещи), имущественных прав;
-
реализация подакцизных товаров (исключение составляют сахаросодержащие напитки, указанные в подп. 23 п. 1 ст. 181 НК);
-
продажа маркируемых товаров;
-
добыча и (или) продажа полезных ископаемых;
-
посредническая деятельность;
-
услуги доставки с приемом платежей и т.п.
Самозанятый может оказывать услуги просто доставки, без приема платежей, или применять ККТ, зарегистрированную на продавца товара.
Можно на НПД продавать товары собственного производства – в том числе на маркетплейсах, а также посредством вендинговых аппаратов (это подтверждает и Минфин, см. письма от 08.02.2022 г. № 03-11-11/8320, от 26.04.2021 г. № 03-11-11/31559).
Применение НПД не исключает занятие вышеописанными видами бизнеса, просто их нельзя вести в рамках этого спецрежима.
Какие отличия договора с самозанятым от трудового договора
Обязательно стоит изучить критерии, которыми пользуется ФНС. Налоговики регулярно пополняют свою «коллекцию» признаков трудовых отношений с самозанятыми, причем апробированную в судебной практике. Так, например, в письме от 15.04.2022 г. № ЕА-4-15/4674 перечислены следующие признаки маскировки трудовых отношений:
-
закрепление в контракте трудовой функции;
-
отсутствие конкретного объема работ;
-
ежемесячная оплата труда, причем даты совпадают с днями зарплаты штатным работникам;
-
встраивание формально независимого исполнителя в производственную деятельность заказчика;
-
обязание подчиняться внутреннему трудовому распорядку;
-
контроль со стороны заказчика;
-
использование материалов, инструментов и оборудования заказчика на его территории и т.п.
Ключевые признаки гражданско-правовых отношений
Договор ГПХ с самозанятым должен содержать лишь условия, характерные для гражданско-правовых отношений. ВС, опираясь на вердикты КС (в частности, определения от 19.05.2009 г. № 597-О-О, от 25.09.2017 г. № 66-КГ17-10), указал на такие признаки гражданско-правовых отношений:
-
отношения, урегулированные договором, четко ограничены по времени;
-
обязательства считаются исполненными с момента достижения оговоренного результата в договорные сроки;
-
исполнитель свободен в определении времени выполнения заказа в течение дня, недели и т.п.;
-
исполнитель волен сам выбирать, каким способом выполнить поставленную задачу;
-
оплата производится поэтапно, в соответствии с согласованным графиком выплат (например, завершен какой-то этап – составлен акт – получена оплата), или по итогам выполненных работ вообще;
-
исполнитель вправе перепоручить часть работы третьим лицам, если иное не согласовано сторонами;
-
результаты актируются и т.п.
Конечно, это не исчерпывающий перечень признаков гражданско-правовых отношений, но суть, полагаем, ясна: по договору ГПХ сотрудничают равноправные, самостоятельные бизнес-субъекты, отношения подчиненности как таковые отсутствуют, заказчик ставит задачу – исполнитель в пределах означенных сроков сам решает, когда и какими методами ее решить.
Риски переквалификации договора ГПХ в трудовой договор и последствия
Может возникнуть классический вопрос: как узнают о том, что договор с самозанятым на самом деле трудовой?
Что ж, налоговики и инспекторы ГИТ давно проводят проверки фактических работодателей, которые маскируются под заказчиков. Так, ИФНС передает в ГИТ и специальные региональные комиссии по нелегальной занятости данные на фирмы, которые выплачивают более чем 10 самозанятым в среднем от 20 000 руб./мес., причем более трех месяцев в году (см. приказ Минтруда от 02.02.2024 г. № 40н, положения о создании и деятельности межведомственных комиссий субъектов Российской Федерации по противодействию нелегальной занятости, утв. Кабмином постановлением от 03.05.2024 г. № 571, ст. 67 Федерального закона от 12.12.2023 г. № 565-ФЗ «О занятости населения в Российской Федерации»).
И сами плательщики НПД нередко сообщают в органы о том, что их, например, заставили зарегистрироваться как самозанятые, потому что иначе никакой «работы» не будет. Подозрения обязательно вызовет отсутствие персонала тогда, когда он стопроцентно нужен. Например, в собственности ИП три «газели», патент на грузоперевозки, хорошие обороты, но ни одного водителя в штате – налоговики обязательно поинтересуются, почему.
В общем, неважно, как контролеры узнают, что на самом деле договор с самозанятым маскирует трудовые отношения. Риски следующие:
-
договор будет переквалифицирован в трудовой;
-
со стороны ГИТ последуют штрафы и грозит включение в «черный список» работодателей;
-
не исключены штрафы по ч. 4 ст. 5.27 КоАП за заключение договора ГПХ, фактически регулирующего трудовые отношения (до 20 тыс. – для должностных лиц, до 10 тыс. – для ИП, до 100 тыс. – для фирм);
-
с выплат самозанятым придется довнести в бюджет НДФЛ и страховые взносы, пени, штрафы, скорректировать отчетность.
Как составить договор с самозанятым?
Обязательные условия договора – предмет договора, сроки, стоимость, порядок оплаты, ответственность сторон и т.п. – зависят от его вида, обратитесь к соответствующей главе ГК. Главное, о чем уже неоднократно говорилось и что надо подчеркнуть еще раз: никаких признаков трудовых отношений!
Самозанятые не вправе выступать работодателями, но могут привлекать исполнителей, в том числе таких же самозанятых, оформляя с ними договоры ГПХ (подряд, аренда, оказание услуг и т.п.). С этим, кстати, не спорит и ФНС (п. 3 письма от 12.10.2020 г. № АБ-4-20/16632).
Настоятельно рекомендуем запрашивать у самозанятого справку о постановке на учет в качестве плательщика НПД (именно она станет документальным подтверждением вашего права не удерживать НДФЛ, ст. 2 Закона об НПД) и перед каждой выплатой проверять, не снялся ли он с учета на портале ФНС.
Лучше все-таки заключить полноценный договор с самозанятым, указав в нем на его статус и на обязанность немедленно сообщить о его утрате.
Типичные ошибки при составлении договора с самозанятым
Из вышеизложенного должно быть ясно, что любой намек на трудовые отношения станет ошибкой. Приведем топ-7 классических положений в договорах с самозанятыми, которые с головой выдадут суть отношений.
«Исполнитель обязуется лично оказывать услуги. Привлечение третьих лиц запрещено».
В принципе, при подряде заказчик, если ему необходим именно этот исполнитель, может оговорить личное выполнение задачи (ст. 706 ГК). Но, как показывает практика, наряду с другими подозрительными формулировками и обстоятельствами норма об обязательном личном выполнении лишь подтвердит трудовые отношения. Они, согласно ст. 15 ТК, базируются как раз на личном выполнении трудовой функции. А любые сомнения в трудовом споре толкуются в пользу работника (ст. 19.1 ТК).
Безопаснее, если вам не нужны «заместители» нужной вам персоны, чуть смягчить формулировку: «…привлечение для выполнения вспомогательных операций третьих лиц не исключается, но требует предварительного письменного согласия Заказчика».
«Настоящий Договор заключен на неопределенный срок».
Норма о бессрочности выдает трудовой характер отношений. ТК отдает приоритет стабильным трудовым отношениям без указания срока (ст. 58 ТК). И, несмотря на то что на бумаге никто не подвергает сомнению ценность стабильных отношений и априорной действительности договора (т.е. договор действителен, пока не доказано иное, п. 44 постановления Пленума ВС от 25.12.2018 г. № 49), при наличии других опасных признаков бессрочность сыграет против вас. Как вариант, можно посоветовать составить рамочный договор и делать на каждую услугу заявку с указанием сроков, стоимости, желаемого результата.
«На время действия Договора Исполнитель не вправе оказывать услуги другим заказчикам».
На каком таком основании вы диктуете самостоятельному бизнес-субъекту свою волю? А как же право по своему усмотрению распоряжаться своими способностями (ст. 37 Конституции)? Как же то, что даже работодатель (по общему правилу) не вправе запретить совместительство (ст. 64 ТК)? Закон об НПД не запрещает самозанятому работать лишь с одним заказчиком, но монополию на самозанятого заказчик установить не вправе. Желаете исключить утечку конфиденциальной информации – тщательно подбирайте исполнителей и подписывайте соглашения о неразглашении (NDA).
«Исполнитель обязуется на постоянной основе оказывать Заказчику маркетинговые услуги».
А встречаются еще более замечательные формулировки наподобие: «…услуги по должности “маркетолог”», а то и вовсе «согласно штатному расписанию». Вам как заказчику необходим результат, а не процесс. Нужен процесс – заключайте трудовой договор. И еще момент: не допускайте ситуаций, когда в штатном расписании имеется должность, она вакантна, а функции по ней выполняет самозанятый.
«Заказчик обязуется выплачивать ежемесячно вознаграждение в размере 60 000 руб.».
Или еще ужаснее: «не позднее 10-го числа каждого месяца – 10%, не позднее 25-го числа – 90%», в особенности если в эти же дни перечисляете зарплату штатникам. Тут у вас, во-первых, фиксированный размер вознаграждения, не зависящий от результатов работы, во-вторых, регулярность, характерная для трудовых отношений.
«…оказывать услуги в рабочее время, с понедельника по пятницу, с 09:00 до 18:00… обеденный перерыв с 13:30 до 14:30».
Вот вы и расписались в том, что исполнитель у вас – штатный работник, подчиненный внутреннему трудовому распорядку! Не придерутся налоговики к формулировке: «…самостоятельно определяет время оказания услуг».
«Исполнитель имеет право на отпуск в 28 календарных дней».
Тут мы видим термин из трудового права. «Отпускам», «работникам», «премиям» и прочим словам из ТК не место в договоре ГПХ, и не надейтесь, что суд снизойдет к тому, что так «привычнее», «понятнее», «оговорились».
«Заказчик обеспечивает Исполнителя всем необходимым для работы».
Заказчик в принципе может предоставить материал для работ (ст. 713 ГК), обязан содействовать в их выполнении, но лишь в порядке, в объеме и на условиях, которые прописаны в договоре (ст. 718 ГК). А заказчик, который обеспечивает исполнителя всем необходимым для работы, – это работодатель.
Налоги и отчетность при работе с самозанятыми
Если заключили договор с самозанятым, налоги – не ваша забота. Если у вас нет с ним трудовых отношений, то не возникает и обязанностей налогового агента. НДФЛ платить не надо, как и представлять расчеты 6-НДФЛ.
Не облагаются страховыми взносами выплаты плательщику НПД, если (ст. 6, 15 Закона об НПД):
-
у вас не было с ним трудовых отношений – никогда или более двух лет назад;
-
самозанятый выдал чек с нужными реквизитами.
Внимание: вы вполне можете в договоре указать, что заказчик уплачивает взносы на травматизм – это не запрещено. В таком случае, конечно, их надо перечислять.
Чтобы без проблем учесть в расходах затраты на приобретение товаров (работ, услуг, имущественных прав), заказчику нужно затребовать чек с наименованием товара (работ, услуг, имущественных прав), ИНН заказчика. Нужен ли акт? Для налогового учета расходов покупателя (например, при наличии предоплаты) акт необходим, поскольку подтверждает:
-
факт исполнения;
-
период (дату) оказания.
При наличии корректного договора и акта организация может смело учитывать расходы, даже если самозанятый аннулировал чек, а деньги не вернул – и такое бывает (эту ситуацию ФНС рассмотрела в письме от 28.10.2021 г. № ПА-4-20/15213).
Выплаты самозанятым в рамках подрядных договоров учитываются в прочих расходах (ст. 15 Закона об НПД, разъяснения Минфина от 22.07.2020 г. № 03-03-06/1/63730, ФНС от 20.02.2019 г. № СД-4-3/2899).
Часто задаваемые вопросы (FAQ)
В гражданско-правовом договоре важен результат, а в трудовом договоре важен процесс работы.
По трудовому договору самозанятый может работать в организации или у ИП, не являющихся его заказчиком. Особенностей в оформлении приема на работу самозанятых нет (письмо Минфина от 01.02.2019 г. № 03-11-11/5884).
Полезные ссылки
Раздел портала ФНС, посвященный самозанятости
«Онлайн-инспекция» на портале Роструда, раздел для работодателей