Сам по себе договор ГПХ, сотрудничество с самозанятым или зарплата ниже среднеотраслевого уровня еще не означают нарушение. Это только сигналы риска. Нарушение возникает тогда, когда проверяющие докажут: фактически человек работал как сотрудник, а договором пытались скрыть трудовые отношения.
Проверка теневой занятости: как попадают в реестр недобросовестных работодателей
Что государство считает теневой занятостью
В законодательстве используется термин «нелегальная занятость» (ст. 66 Федерального закона от 12.12.2023 № 565-ФЗ). По факту он означает работу в обход правил оформления трудовых отношений: без трудового договора, с выплатой зарплаты в конверте, с занижением официальной зарплаты или с подменой трудового договора договором ГПХ.
На практике к теневой занятости относят:
-
работу без трудового договора;
-
оформление человека на неполное рабочее время при фактической полной занятости;
-
выплату части зарплаты неофициально;
-
оформление постоянной работы договором подряда или оказания услуг;
-
перевод бывших работников в статус самозанятых без изменения фактических условий работы.
Межведомственные комиссии по противодействию нелегальной занятости
Одним из инструментов государства по предотвращению нелегальной занятости является работа межведомственных комиссий в субъектах РФ (ст. 67 Федерального закона от 12.12.2023 № 565-ФЗ).
Межведомственная комиссия имеет право (п. 1 ч. 2 ст. 67 Федерального закона от 12.12.2023 № 565-ФЗ, п. 13 положения о межведомственных комиссиях, утв. постановлением Правительства РФ от 03.05.2024 № 571):
-
запросить сведения у ФНС, СФР и других государственных органов и органов местного самоуправления, включая персональные данные, а также сведения, составляющие налоговую тайну (например, получить необходимую информацию о работниках, исполнителях, самом работодателе);
-
рассматривать ситуации, связанные, например, с осуществлением трудовой деятельности с нарушением порядка оформления трудовых отношений;
-
приглашать на заседания комиссии и заслушивать работодателей, а также специалистов (экспертов) органов и организаций, не входящих в состав межведомственной комиссии;
-
создать рабочую группу в муниципальном образовании;
-
направить материалы в Роструд, прокуратуру или другой контролирующий орган для проведения мероприятий по противодействию нелегальной занятости.
Комиссия не назначает штраф и не включает компанию в реестр недобросовестных работодателей. Ее задача – проанализировать информацию и передать материалы тому органу, который вправе провести проверку и привлечь работодателя к ответственности.
Какие сведения в межведомственную комиссию передает ФНС
Перечень сведений установлен приказом Минтруда от 02.02.2024 № 40н. Если в отношении организации или ИП будет выявлен хотя бы один из признаков нелегальной занятости, перечисленных в данном приказе, то информацию о таких работодателях налоговые органы передадут в межведомственную комиссию по противодействию нелегальной занятости.
Выплаты ниже МРОТ
Сведения будут направлены в отношении организации и ИП, у которых за каждый месяц одного квартала начисления ниже МРОТ получили не менее 10 работников, при этом такие работники составляют более 10% от общей численности персонала.
В передаваемых сведениях укажут количество физлиц, которым начислены выплаты по трудовым договорам по данным РСВ, и информацию об этих лицах из раздела 3 формы РСВ.
Сведения о выявленных нарушениях
Если в ходе налоговой проверки выявлены факты (признаки) нелегальной занятости, то такие сведения будут переданы в комиссию. В составе сведений передадут краткое описание нарушения (выписку из решения по проверке).
При взаимодействии с более чем 35 самозанятыми
Если организация или ИП в течение 12 месяцев взаимодействуют с более чем 35 плательщиками НПД, если их среднемесячный доход от конкретного заказчика превышает 35 000 рублей и сотрудничество длится более трех месяцев, то налоговая направит сведения в комиссию.
В сведениях, передаваемых в комиссию, укажут количество таких самозанятых, их среднемесячный доход, среднее количество месяцев взаимодействия с ними, среднюю долю дохода, полученного самозанятым от организации (ИП), от общего дохода физлица в период взаимодействия, среднее количество чеков самозанятых в месяц, количество физлиц, которым начислены выплаты по трудовым договорам согласно расчету по страховым взносам за отчетный квартал.
При взаимодействии с более чем 10 самозанятыми, которые ранее работали или работают у одного работодателя
В комиссию также может передаваться информация о работодателях, которые в отчетном квартале взаимодействуют с более чем 10 самозанятыми, если среднемесячный доход каждого превышает 25 000 рублей, а в предыдущем квартале эти лица состояли с одним и тем же работодателем в трудовых отношениях.
В сведениях укажут, в частности, количество таких физлиц, наименование организации (Ф.И.О. ИП), с которой указанные физлица в предыдущем отчетном квартале состояли в трудовых отношениях.
Зарплата ниже среднеотраслевой
Еще один показатель – отклонение среднемесячной зарплаты более чем на 35% от среднеотраслевого уровня по региону.
В сведениях укажут количество физлиц, которым начислены выплаты по трудовым договорам по данным РСВ, среднемесячные размеры оплаты труда у работодателя и в субъекте РФ с учетом отрасли и категории работодателя.
ККТ
Кроме вышеперечисленных сведений, комиссии на регулярной основе получают от налоговых органов сведения о применении организациями и ИП ККТ. В сведениях указывают адрес и место установки (применения) ККТ, ее заводской и регистрационный номера, а также реквизиты фискальных документов (данные кассира, дату, время, адрес и место расчетов).
Вызов на комиссию – это уже наказание?
Нет. Вызов на комиссию означает, что у органов появились вопросы и работодателю предлагают объяснить ситуацию. Если работодатель не отвечает на запрос и не представляет документы, комиссия и контролирующие органы будут оценивать ситуацию по имеющимся данным.
Когда включают в реестр недобросовестных работодателей
Официальное название реестра – реестр работодателей, у которых выявлены факты нелегальной занятости. Его ведет Роструд на основании ст. 67 Федерального закона от 12.12.2023 № 565-ФЗ и постановления Правительства РФ от 27.12.2024 № 1927.
Работодатель попадает в реестр не за сам факт вызова на комиссию, а в том случае, если Рострудом было зафиксировано нарушение по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ, составлен протокол и вынесено постановление, которое вступило в законную силу.
В реестр включаются сведения о работодателе, ИНН, дата включения и основание в виде реквизитов постановления. Реестр является общедоступным и размещен на сайте Роструда.
Запись вносится в реестр не позднее 3-го рабочего дня с даты вступления в законную силу постановления.
Исключают из реестра по истечении одного года, или если запись в реестр была внесена ошибочно, или если постановление было отменено по решению суда.
Последствия нахождения в реестре
Повышенное внимание контролирующих органов.
К таким работодателям устанавливается повышенное внимание со стороны контролирующих органов, с большей степенью вероятности они могут стать объектом проверок.
Репутационные и коммерческие риски.
Реестр открыт для общего доступа. В нем можно проверить сведения о работодателе, дату включения и основание. Запись видят соискатели, работники, контрагенты, банки и т.д. Это может усложнить подбор персонала, затормозить переговоры с важными контрагентами и привести к сложностям в отношениях с банками (например отказу в кредитовании).
Риски, связанные с получением субсидий, господдержки и участием в закупках.
Федеральным законом от 12.12.2023 № 565-ФЗ не установлено прямого запрета на получение субсидий, грантов или на участие во всех закупках из-за нахождения в реестре. Но правила для конкретной меры поддержки могут требовать отсутствия нарушений трудового законодательства или отсутствия сведений в специальных реестрах. Поэтому запись может стать причиной отказа, если такой критерий прямо установлен документом о предоставлении субсидии или гранта.
Автоматического запрета на все государственные закупки также нет, но такой запрет может содержаться в требованиях по конкретной закупке.