Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 14 ноября 2024 г. N 03-07-05/112774
Вопрос: В адрес Ассоциации переработчиков ломов и отходов драгоценных металлов (далее - Ассоциация) поступило обращение относительно разъяснения порядка применения освобождения от НДС, предусмотренного пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ при реализации слитков драгоценных металлов банками и аффинажными организациями физическим лицам по договору комиссии.
Обратившаяся в адрес Ассоциации организация (далее - ООО) является участником оборота драгоценных металлов, состоит на специальном учете в Федеральной пробирной палате, имеет лицензию на обработку (переработку) лома драгоценных металлов и код основного вида экономической деятельности 38.32.2 "Обработка отходов и лома драгоценных металлов".
Фактически данное ООО осуществляет сбор ломов драгоценных металлов и их дальнейшую переработку. Полученную в результате переработки продукцию ООО направляет в аффинажные организации для производства слитков драгоценных металлов по договору на оказание услуг по переработке.
Для реализации полученных слитков, не имея собственного рынка сбыта, ООО планирует заключить договоры комиссии с банками и аффинажными организациями (комиссионерами), согласно которому комиссионеры будут от своего имени продавать физическим лицам слитки драгоценных металлов, принадлежащие ООО.
В соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация драгоценных металлов в слитках (за исключением серебра в слитках) банками, аффинажными организациями, физическим лицам независимо от помещения этих слитков в хранилища банков.
В соответствии с п. 1 ст. 990 ГК РФ По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
В соответствии с абзацем 2 пункта 1 ст. 990 ГК РФ по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Таким образом, если сделка купли-продажи драгоценных металлов в слитках совершается между физическим лицом (покупателем) и банком или аффинажной организацией (комиссионером), действующим от своего имени и по поручению ООО (комитента) на основании договора комиссии, то по такой сделке приобретает права и становится обязанным данный банк или аффинажная организация (комиссионер), несмотря на то что ООО (комитент) названо в данной сделке купли-продажи драгоценных металлов в слитках.
В связи с этим реализация комиссионером (банком или аффинажной организацией) драгоценных металлов в слитках физическим лицам по указанной сделке купли-продажи должна освобождаться от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 Кодекса.
Косвенно данный вывод подтверждает Министерство финансов в своих письмах (письмо от 15.01.2024 N 03-07-05/1930, письмо от 10 июня 2024 г. N 03-07-05/53472), в которых ведомство дает разъяснения по освобождению от НДС сделок купли-продажи, когда юридическое лицо (комиссионер) покупает слитки у банка от своего имени и за счет физического лица.
Главный вывод, содержащийся в указанных письмах, что по мнению Министерства Финансов, по сделке купли-продажи драгоценных металлов, комиссионер приобретает права и становится обязанным по сделке, несмотря на то, что комитент в данной сделке назван.
То есть Министерство финансов ставит освобождение от НДС в зависимость от того, подпадает ли под действие ст. 149 НК РФ сам комиссионер:
Письмо Министерства финансов РФ от 10 июня 2024 г. N 03-07-05/53472: "Таким образом, если сделка купли-продажи драгоценных металлов в слитках совершается между банком и юридическим лицом (поверенным, агентом), действующим от имени и по поручению физического лица (доверителя, принципала), то права и обязанности по такой сделке возникают непосредственно у физического лица (доверителя, принципала).
В связи с этим реализация банком драгоценных металлов в слитках по указанной сделке купли-продажи освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 Кодекса.
В случае если сделка купли-продажи драгоценных металлов в слитках совершается между банком и юридическим лицом (комиссионером, агентом), действующим от своего имени и по поручению физического лица (комитента, принципала), то по такой сделке приобретает права и становится обязанным данное юридическое лицо (комиссионер, агент).".
Письмо Министерства финансов РФ от 15.01.2024 N 03-07-05/1930: "Вместе с тем по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ст. 990 ГК РФ).
Таким образом, по сделке купли-продажи драгоценных металлов в слитках, совершенной между банком и юридическим лицом (комиссионером) приобретает права и становится обязанным данное юридическое лицо, несмотря на то, что физическое лицо (комитент), как конечный покупатель названо в данной сделке.".
Однако, в настоящее время нет однозначного ответа Министерства финансов о том, освобождается ли от НДС сделка купли-продажи, по которой банк или аффинажная организация (комиссионер) будет продавать слитки физическим лицам (покупателям) от имени ООО (комитент).
На основании изложенного, просим разъяснить освобождается ли от НДС (в порядке пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ) сделка купли-продажи слитков драгоценных металлов, совершенная между физическим лицом (покупателем) и банком или аффинажной организацией (комиссионером), действующим от своего имени и по поручению ООО (комитента) на основании договора комиссии.
Ответ: Департамент налоговой политики совместно с Департаментом государственного регулирования отрасли драгоценных металлов и драгоценных камней рассмотрел обращение по вопросу применения налога на добавленную стоимость в отношении планируемых комитентом операций по реализации драгоценных металлов в слитках физическим лицам на основании договоров комиссии, заключаемых комитентом с банками или аффинажными организациями, и сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.
Одновременно обращаем внимание, что с 1 сентября 2024 года в рамках Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" вступило в силу понятие инвестиционных драгоценных металлов, одновременно с которым утверждены требования к инвестиционным драгоценным металлам и правила их оборота (далее - Правила).
Правилами предусмотрено, что кредитные организации имеют право осуществлять операции с инвестиционными драгоценными металлами с соблюдением требований нормативных актов Банка России, регламентирующих порядок приема, учета, хранения и выдачи драгоценных металлов.
В соответствии с пунктом 4 Правил организации, осуществляющие аффинаж драгоценных металлов, и организация, изготавливающая банкноты и монету Банка России, вправе совершать продажу физическим лицам инвестиционных драгоценных металлов.
Юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды экономической деятельности, включенные в группу 47.77 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), вправе осуществлять продажу физическим лицам инвестиционных драгоценных металлов, полученных по договорам комиссии или агентским договорам для реализации от организаций, осуществляющих аффинаж драгоценных металлов, и от организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России.
Иных участников и способов реализации инвестиционных драгоценных металлов Правилами не предусмотрено.
| Заместитель директора Департамента | Н.А. Кузьмина |
