В законе нет точных формул, в которые просто можно подставить свои цифры, тем самым получив калькуляцию убытков. Единственная попытка была предпринята в СССР в 1990-е – кстати говоря, эта методика (приложение к письму Госарбитража от 28.12.1990 № С-12/НА-225, далее – методика) часто используется до сих пор.
Как доказать полученные убытки
Методика не идеальная, да и во многом устаревшая. Пробелы восполняет судебная практика, но она разнообразна и противоречива. И все-таки попробуем рассказать об основных правилах расчета убытков и подходах к доказыванию их размера.
Что именно включается в убытки
Обобщенно убытки – это все те потери, т.е. неблагоприятные имущественные последствия, которые вы понесли в результате нарушения обязательства. Убытки выражаются в денежной форме. Закон выделяет в составе убытков (п. 2 ст. 15 ГК):
-
реальный ущерб;
-
упущенную выгоду.
В судебной практике выделяют и другие виды убытков, например прямые и косвенные, конкретные и абстрактные, но это отдельный разговор. Сейчас сосредоточимся на классификации согласно закону.
Что такое реальный ущерб
В состав реального ущерба включают (п. 2 ст. 15 ГК, п. 13 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25, далее – постановление № 25):
-
расходы, которые вы фактически понесли для того, чтобы восстановить свое право, имущество. Например, по вине арендатора, который занимает помещение на верхнем этаже, ваш офис затопило. Реальный ущерб – это ваши расходы на ремонт;
-
будущие расходы, которые пострадавшему придется понести. Условно: поставщик задержал поставку сырья – производителю придется заплатить неустойку заказчикам, которые уже авансировали поставку;
-
стоимость утраченного имущества. Речь не только о фактической утрате (например, физическом уничтожении объекта), но и о лишении права собственности. Например, администрация продала ИП участок под строительство дома отдыха, ИП начал стройку, а прокуратура добилась признания права собственности отсутствующим, потому что участок входит в лесной фонд и администрация не имела права им распоряжаться;
-
повреждение имущества, в результате чего оно подешевело. Например, в процессе перевозки автомобили утратили товарный вид, пришлось потратиться на восстановление. Эти расходы включаются в состав реального ущерба.
Упущенная выгода – это доходы, которые вы могли бы получить, если бы не нарушение ваших прав (п. 14 постановления № 25), а также доходы, которые получил нарушитель (п. 2 ст. 15 ГК).
Кто что доказывает
Пострадавшее лицо должно понимать: в данном случае вина нарушителя предполагается. То есть это нарушитель должен доказывать, что он не виноват (п. 2 ст. 401 ГК, п. 12 постановления № 25, п. 5 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7, далее – постановление № 7).
Нарушитель вправе (ст. 404 ГК, п. 5 постановления № 7):
-
оспаривать размер заявленных пострадавшим убытков;
-
ссылаться на то, что размер убытков был бы меньше, если были бы приняты разумные меры.
От пострадавшего требуется доказать (п. 12 постановления № 25):
1. Сам факт нарушения. Если речь идет о нарушении договора, то вам надо доказать, что должник не исполнил (ненадлежащим образом исполнил) обязательство, что и привело к убыткам. Например, покупатель не оплатил поставленный товар.
2. Должник – именно то лицо, в результате действий которого вы понесли убытки.
3. Факт возникновения убытков.
4. Размер убытков. Обязательно проверьте, нет ли установленных законом или договором ограничений по размеру. Так, при нарушении обязательств по договору энергоснабжения можно взыскать лишь реальный ущерб (п. 1 ст. 547 ГК).
Выше уже говорилось: точных методик определения размера убытков нет. Но суд не может отказать в иске потому, что вы недостаточно точно рассчитали размер убытков, – в таком случае суд сам должен определить убытки (п. 5 ст. 393 ГК).
5. Причинно-следственную связь между нарушением и убытками. То есть надо доказать, что убытки – следствие нарушения обязательства, и если бы не было нарушения, то не было бы и убытков (п. 1 ст. 393 ГК). Примеры:
-
арендодатель предоставил помещение, а оно было непригодным для использования, установленного договором. Из-за этого арендатору пришлось искать и арендовать другое помещение (скорее всего, дороже), тратиться на переезд, откладывать открытие и т.п.;
-
собственник склада нарушил температурный режим, и продукты, помещенные на хранение, испортились. В данном случае еще проще, ведь убытки – это естественное, логичное последствие нарушения договора, и причинная связь предполагается (п. 5 постановления № 7).
Реальный ущерб. Расчет и взыскание
Если порядок расчета установлен в договоре, то следуйте ему. Если не установлен, то для ориентира можно использовать способы расчета, описанные в методике, в зависимости от вида ущерба. Например, если повреждено или утрачено имущество – ущерб можно рассчитать по формуле (п. 18 методики):
Балансовая стоимость (кадастровая – для недвижимости) – Износ
Можно также подсчитать уже понесенные расходы, подтвержденные документально. Например, вы получили от поставщика некачественную продукцию. В расходы вы можете включить расходы (п. 14 методики):
-
на доставку;
-
разгрузку;
-
хранение;
-
возврат.
Можно подсчитать и будущие расходы, т.е. те, которые придется произвести для восстановления нарушенного права (п. 2 ст. 15 ГК).
К примеру, ИП Сорокин приобрел промышленный принтер у ИП Лазарева. Оборудование работало с перерывами, в связи с чем Сорокину пришлось срочно заказывать печать на стороне, заплатив 25 000 руб. Сорокин заплатил 20 000 руб. за экспертизу, которая подтвердила, что купленное им устройство неисправно с момента покупки (дефектный режущий элемент), стоимость устранения неисправности – 120 000 руб. Сорокин имеет право потребовать с Лазарева расходы, которые уже понесены:
- 20 000 руб. – на экспертизу;
- 25 000 руб. – на печать на стороне.
Также Сорокин имеет право требовать возмещения будущих расходов на приобретение замены для неработающего элемента, т.е. 120 000 руб. Итого: 165 000 руб.
При расчете принимаются, как правило, цены, которые были зафиксированы или на день предполагаемого добровольного удовлетворения требования, или на дату предъявления иска. Иное может быть установлено законом или договором.
Однако в некоторых случаях, например если разбирательство растянулось по времени, суд может взять за основу цены, действующие на дату вынесения решения (п. 3 ст. 393 ГК).
Что следует сделать для взыскания:
- Зафиксировать факт нарушения. Например, составить акт с указанием реквизитов нарушенного контракта, выявленных нарушений, размера ущерба (хотя бы ориентировочно).
- Направить претензию должнику. Если в законе, договоре нет конкретной формы претензии, то составляйте ее в произвольной форме, указав нарушение, вид и размер убытков (с расчетом, пусть и примерным), срок и порядок удовлетворения требования.
- Обратиться в суд, если нет ответа или должник отказывается решить вопрос добровольно. Для этого надо определить суд, который будет рассматривать ваше дело по правилам АПК (гл. 4) или ГПК (гл. 3) – в зависимости от того, кто выступает должником, составить исковое заявление, взяв за основу претензию (при необходимости проведите перерасчет на день подачи иска).
К иску, помимо прочего, надо приложить документы, которые подтверждают ваши требования:
-
договоры;
-
акты выполненных работ (оказанных услуг);
-
сметы;
-
калькуляции;
-
справки о стоимости выполненных работ;
-
заключения экспертизы;
-
отчеты по итогам оценки;
-
платежки и прочие документы в подтверждение оплаты.
Также следует прикрепить документы, подтверждающие вашу попытку решить дело миром (п. 21 постановления № 18), иначе иск останется без движения. Уплатите госпошлину и подайте иск в пределах срока исковой давности, по общему правилу он составляет три года (ст. 196 ГК), если законом не установлен другой срок.
Упущенная выгода. Расчет и взыскание
Проверьте, нет ли порядка расчета упущенной выгоды в договоре. Есть – следуйте ему, нет – обобщенно формула расчета упущенной выгоды выглядит так:
Неполученные доходы – Разумные расходы на их получение
Можно также ориентироваться на методику. Она, например, предлагает формулы расчета упущенной выгоды:
Судебная практика на основе закона выработала еще и такие способы доказательства размера упущенной выгоды:
1. Представление документов, подтверждающих доход, который можно было бы получить, если бы не нарушение (основание – п. 4 ст. 393 ГК).
2. Представление данных о прибыли за аналогичные периоды. Смысл в следующем: если бы не было нарушения, то пострадавший получил бы такие-то доходы.
3. Сопоставление с лицами, осуществляющими аналогичную деятельность при аналогичных условиях. Этот вариант логично использовать тогда, когда бизнес только начинает работу, т.е. не имеет истории получения прибыли.
Убытки по замещающей сделке
Должник нарушает свои обязательства – и кредитору приходится срочно заключать аналогичный договор. Это обычная практика. Кредитор вправе потребовать возмещения убытков в виде разницы между ценой:
-
прекращенного договора;
-
на сопоставимые товары (работы, услуги) по условиям замещающего договора, т.е. заключенного вместо прекращенного договора (п. 1 ст. 393.1 ГК).
Отметим, что в ГК сказано о прекращенном договоре. Однако на практике суды исходят из того, что совершенно необязательно, чтобы первый договор был прекращен, это не препятствует возмещению убытков. Такая позиция выражена в п. 13 постановления № 7, и этого подхода в подавляющем большинстве случаев придерживаются суды (см. определение ВС от 10.06.2020 № 301-ЭС20-7409, постановления АС Поволжского округа от 18.02.2020 № Ф06-57649/2020, Восточно-Сибирского округа от 25.01.2017 № Ф02-7808/2016, Московского округа от 03.05.2017 № Ф05-3821/2017 и многие другие).
Можно ли потребовать возмещения убытков, если замещающий договор не заключен? Да, если имеется текущая цена на сопоставимые товары (работы, услуги). Разницу между этой ценой и ценой, установленной в прекращенном договоре (п. 2 ст. 393.1 ГК), называют еще абстрактными убытками.
В заключение напомним о таком способе расчета, как экономическая экспертиза, т.е. комплексное исследование потерь в виде реального ущерба и упущенной выгоды. В результате восстанавливается картина того, что произошло бы, если бы договор был исполнен, и можно оценить разницу между этим гипотетическим сценарием и реальностью. Понятно, что результаты экспертизы – лишь одно из возможных доказательств, но на практике суды с большим доверием относятся к заключению независимого эксперта, нежели к расчетам сторон. Напомним, что по общему правилу есть возможность взыскать расходы на экспертизу с проигравшей стороны при выигрыше дела.