
Субсидиарная ответственность. Что это и как ее избежать
Субсидиарная ответственность применительно к банкротству означает следующее. При недостаточности активов несостоятельного бизнес-субъекта для оплаты всех долгов кредиторы получат удовлетворение за счет лиц, виновных в этом банкротстве. Проще говоря, отвечать собственными средствами по субсидиарке за компанию может и главбух.

В поисках виноватого
Виноватым в банкротстве по умолчанию считаются КДЛ – частные лица или организации, которые в период не менее трех лет перед наступлением несостоятельности прямо управляли банкротом или влияли на менеджмент (п. 1 ст. 61.10 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее – Закон о банкротстве).
Ряд должностей и статусов априори находятся в «красной зоне», т.е. лица, их занимающие, считаются КДЛами. Это, к примеру:
-
руководители юридических лиц;
-
лица, входящие в исполнительный орган;
-
ликвидаторы, члены ликвидационных комиссий;
-
акционеры, которые вправе распоряжаться 50% и более от голосующих акций либо больше чем 50% долей УК;
-
персоны, которые могут проводить назначения или избирать руководителей юрлица;
-
бенефициары, т.е. лица, получающие выгоду из недобросовестного или вовсе противозаконного поведения руководства должника.
Название должности значения не имеет
В последнюю группу КДЛов – бенефициары – может войти кто угодно. В том числе и бухгалтер, если, скажем, он извлек выгоду из противозаконного и (или) недобросовестного менеджмента. К примеру, купил недвижимость по бросовой цене и (или) иные ценные активы общества, которое впоследствии стало несостоятельным.
Заинтересованные лица – контролеры (типа ФНС), кредиторы – не станут обращать особого внимания на то, как именуется должность. Если по итогам изучения документации, допросов свидетелей, проверки значимых обстоятельств станет ясно, что КДЛ в самом деле влияло на бизнес-деятельность банкрота, например:
-
одобрило, провело согласование или лично заключило сделку, невыгодную для юрлица;
-
установило договорные отношения с лицом, очевидно неспособным исполнять обязательства («технички», «однодневки» и т.п.);
-
выдало распоряжение осуществить заведомо убыточную операцию;
-
назначило руководителем лицо (или нескольких лиц), которое действовало явно против интересов общества;
-
выстроило управление так, что выгоду получали прежде всего бенефициары – третьи лица, а уже потом общество, кредиторы.
На эти признаки указал Пленум ВС в постановлении от 21.12.2017 г. № 53. В этом же документе отмечается важная вещь: если какое-то из вышеуказанных обстоятельств установлено (одно или несколько), то вина КДЛа в несостоятельности должника считается доказанной.
Субсидиарка для руководителя
Генеральный директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности, если именно его действия привели к невозможности полного погашения требований кредиторов (согласно положениям ст. 61.11 Закона о банкротстве).
Например, если:
-
руководитель осуществил одну или несколько сделок, которые причинили значительный вред правам кредиторов, или
-
отсутствуют необходимые бухгалтерские документы и (или) отчетность для эффективного процесса банкротства, или
-
документы имеются, но содержат недостоверную информацию;
-
в реестры (в частности, ЕГРЮЛ, Федресурс) внесены недостоверные данные и т.д.
Любые действия (бездействие) КДЛа, приведшие к невозможности погашения требований, по умолчанию считаются теми, что привели к банкротству. Однако ВС предписывает оценивать не только факт действий (бездействия), но и учитывать степень значительности их воздействия на положение должника, а также наличие причинно-следственной связи между действиями (бездействием) и банкротством (п. 16 постановления Пленума ВС от 21.12.2017 г. № 53).
Чаще всего субсидиарка руководителя наступает за:
-
заключение сделок, причиняющих ущерб кредиторам;
-
отсутствие или искажение учетной документации,
поскольку это свидетельствует о намеренной попытке скрыть корректную информацию о финансовом состоянии, деятельности должника. (На это, в частности, указывал ВС в определении от 23.01.2023 г., дело № А40-303933/2018)
Субсидиарка грозит и за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве должника, несмотря на наличие законных на то оснований (ст. 9, 61.12 Закона о банкротстве). В частности, если:
-
выплата долга одному или нескольким кредиторам приведет к невозможности уплатить налоги и иные обязательные платежи, удовлетворить требования других кредиторов;
-
процесс взыскания имущества значительно ухудшит положение должника или сделает его неплатежеспособным;
-
должник имеет признаки неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества;
-
имеется неоплаченный долг перед физическими лицами (работниками или бывшими работниками) на протяжении более трех месяцев из-за нехватки средств.
Заявление должно быть подано не позднее месяца с даты наступления вышеуказанных обстоятельств, если же оно не представлено и фирма продолжает работать, то обязательства перед кредиторами могут стать личными обязательствами руководителя (ст. 61.12 Закона о банкротстве).
Чтобы избежать субсидиарной ответственности, руководителю необходимо соблюдать требования ФНС о стандартах осмотрительности (см. письмо от 10.03.2021 г. № БВ-4-7/3060 ). Также важно проводить тщательную проверку деловой репутации новых контрагентов, получать твердые доказательства их финансовой способности выполнять обязательства, документируя все результаты проверок, формируя досье и т.п.
Независимый аудит незаменим для понимания реальной картины текущего состояния компании. Крайне важно также четко представлять свои обязанности и правильно делегировать полномочия. Оптимальным вариантом представляется, когда принятие деловых решений осуществлялось коллегиально, с участием собственников, исполнительных органов. Такой подход исключит риски субсидиарной ответственности и уменьшит возможность претензий именно с их стороны.
Субсидиарка для главбуха
Только в силу должности главные бухгалтеры не попадают в ряды КДЛов. Однако они легко могут ими оказаться, если могли влиять на хозяйственную деятельность будущего банкрота (что устанавливается по итогам анализа трудового договора, должностной инструкции) или позволяли повлиять на хозяйственную деятельность фирмы. Главбух может попасть под субсидиарную ответственность и тогда, когда получал выгоды от неправильного управления.
Если будет установлено, что главный бухгалтер выступал КДЛ, то считается, что его вина в банкротстве имеется, пока не будет доказано обратное. Статус КДЛ приводит в действие такое изъятие из принципа презумпции невиновности.
Иное дело, если нет веских доказательств того, что главный бухгалтер не входит в ряды КДЛов, – тем лучше для него и хуже для кредиторов. Им (и вообще всем заинтересованным лицам) придется потрудиться, доказывая его вину.
Причем если доказана вина главбуха, например, в искажении, уничтожении отчетности, то отсутствие статуса КДЛа решающего значения не имеет.
Яркий пример – кейс ЗАО «ФСК «Гарант». У бывшего главбуха «Гаранта» не было статуса КДЛ, зато, как выяснилось уже на первой инстанции, банкротные процедуры были серьезно затруднены тем, что бухгалтерская документация оказалась искажена и частично отсутствовала. Размер субсидиарки – 267 299 723 руб. 54 коп. (дело № А63-577/2015, последний судебный акт вынесен ВС, определение № 300-ПЭК19 (13) от 08.12.2022 г.).
Даже статус аутсорсера – не панацея от субсидиарки. Как минимум есть один пример привлечения к этому виду ответственности фирмы-аутсорсера (конечно, наряду с руководством – бывшим гендиром и его замом). Суд получил веские доказательства того, что фирма – бухгалтерский аутсорсер имела доступ к ЛК налогоплательщика, представляла за него отчетность.
Недостоверность этих документов существенно затруднила формирование конкурсной массы, что привело к тому, что аутсорсер наряду с руководством фирмы-банкрота были привлечены к субсидиарке на сумму 10 975 141,20 руб. (кейс ООО «Сансар», дело № А40-33003/17, последнее решение по этому вопросу вынес ВС, определение № 305-ЭС18-12110 (5) 26.10.2020 г.).
Бухгалтерам всегда надо помнить о том, что бизнес – не армия, выполнение распоряжений «командования» не освобождает от ответственности. Даже если «приказ» отдан в письменной форме. Помните об этом, не поддавайтесь на давление и провокации. Ну и, конечно, надо корректно вести учет, представлять достоверную отчетность и аккуратно хранить не только официальный архив, но и формировать свой, личный, на всякий случай.