
Может ли сотрудник не ходить в отпуск

Можно ли законно не ходить в отпуск?
Казалось бы, что с того: мой отпуск, хочу хожу – хочу нет, не хочу брать отпуск 14 дней, а хочу все 28 и т.п. Если бы все было так просто. Ведь в том, что работник не ходит в отпуск, трудинспектор может усмотреть вину работодателя. А усмотрев, оштрафовать за нарушение трудового законодательства (ст. 5.27 КоАП, максимальный штраф – 50 000 руб., за повторное нарушение – до 70 000 руб. плюс дисквалификация лично виновному должностному лицу).
Так что хочет работник или не хочет – должен отгулять 28 календарных дней основного ежегодного отпуска, а если он инвалид и (или) несовершеннолетний, то и того больше. Инвалид любой группы вправе отдыхать не менее 30 дней плюс 60 – за свой счет (ст. 115, 128 ТК). Несовершеннолетний – не менее 31 дня (ст. 267 ТК).
У работников на полставки отпуск такой же, как и у тех, что трудятся по полной 28 дней (ст. 93 ТК). И у срочников тоже 28 дней, но тут нюанс: если срочный договор заключен менее чем на два месяца или на сезон, то два рабочих дня идут за месяц работы.
Чтобы перевести дни рабочие в календарные, используйте график шестидневной рабочей недели (ст. 291, 295 ТК).
С согласия работника отпуск можно раздробить, причем одна часть не должна быть меньше 14 дней (ст. 125 ТК). Еще раз подчеркнем: нужно согласие работников на такие операции, иначе последуют неприятности. Если такого согласия нет или, положим, в графике дни отдыха разделены, а сотрудник с этим документом не ознакомлен, то неприятности гарантированы. Это нарушение права на неделимый отпуск (можно ознакомиться с показательным примером из практики – определением 9-го КСОЮ от 21.03.2024 г. № 88-1009/2024).
Допускается предоставить отпуск как с рабочего, так и с выходного дня, но нельзя распространить отпускные дни исключительно на выходные. Выходные дни (и перенесенные тоже) входят в оплачиваемый отпускной период, а праздники и в отпуска не входят, и не оплачиваются в любом случае (ст. 120 ТК).
Замечание для работников – потому и невыгодно брать отпуска в период государственных праздников – на Новый год, на майские.
Продолжительность отпуска не увязана с продолжительностью отработанного времени. Работодатель вправе дать отпуск и за отработанные дни, и так называемым авансом. Даже тогда, когда работник только-только к вам устроился и не прошло еще полугода, по его просьбе также можно предоставить отпуск (ст. 122 ТК).
Перекинуть отпуск на следующий год тоже можно, но лишь по согласованию с работником, а не по желанию администрации. Неиспользованные отпуска не сгорают. Вообще. Никогда. И неважно, сколько лет они копились. Их надо или вставлять в график, или предоставлять по заявлению сотрудника. В противном случае не исключены проблемы с ГИТ.
Работник отказывается идти в отпуск по графику
Прежде всего удостоверьтесь в том, что сотрудник не вправе выбирать, когда отдыхать. Некоторым гражданам такое право предоставлено законом, или же работодатель может его оформить, оговорив в локальном нормативном акте (как правило, в положении об отпусках) (ст. 8, 22, 123 ТК). Вот несколько «льготных» категорий, способных выбирать время отдыха:
-
родители трех и более несовершеннолетних детей – до тех пор, пока младшему не исполнится 14 лет (ст. 262.2 ТК);
-
лица, которые были отозваны из основного отпуска (ст. 125 ТК). Кстати, не вздумайте увольнять за прогул работника, который после отзыва из отпуска пошел отгуливать остаток дней без оформления – тут уж работодатель никак не может отказать в предоставлении этого отдыха (см., например, определение 4-го КСОЮ от 15.11.2023 г. № 88-36100/2023);
-
будущие или молодые мамы – до декрета и по окончании его (ст. 260 ТК);
-
несовершеннолетние работники (ст. 267 ТК);
-
один из родителей (опекунов, попечителей), воспитывающий ребенка-инвалида до 18 лет (ст. 262.1 ТК);
-
почетные доноры (ст. 23 Закона о донорстве);
-
«чернобыльцы» (ст. 13, 14 закона от 15.05.1991 г. № 1244-1).
Непредставление отпуска вышеописанным гражданам по их заявлению – прямое и явное нарушение закона, которое может повлечь за собой не только штрафы за несоблюдение ТК и нормативных актов, содержащих трудовые нормы, но и взыскание суммы в счет морального вреда, если сотрудник этого потребует.
Например, гражданка N, которой отказали в ежегодном отпуске, который она попросила по выходе из отпуска по уходу за ребенком, получила по суду четыре зарплаты в счет компенсации морального вреда (определение 4-го КСОЮ от 09.02.2023 г., дело № 88-3499/2023).
Есть ситуации, когда нельзя отказать в переносе ежегодного отдыха работнику, не имеющему права определять время отпуска. Например, если он просит о переносе по причине того, что работодатель (ст. 124, 136 ТК):
-
не выплатил отпускные минимум за три календарных дня до начала отпуска или
-
не уведомил об отпуске минимум за две недели до его начала.
При таких условиях надо переносить отпуск на срок, согласованный с работником.
Также работник вправе ставить вопрос о переносе, а работодатель не может ему отказать в ситуации, когда, находясь в отпуске, работник:
-
пребывал на больничном;
-
исполнял государственные обязанности, во время которых закон предписывает освобождать от работы – например, на время прохождения военных сборов,
но администрация не продлила ему отпуск на положенное число дней (ст. 124 ТК, ст. 6 Закона о воинской обязанности).
Если же работник не хочет идти в отпуск, предусмотренный графиком, не имеет права выбирать время отпуска и его ситуация не относится к вышеописанным, то поступаем следующим образом.
- Разъясняем, что график отпусков – это не просто формальность, а документ-соглашение, обязательный и для работодателя, и для работника по прямому указанию ТК (ст. 123 ТК). Иными словами: указано в графике, когда вы идете в отпуск, – идите.
- Если «трудоголик» продолжает упорствовать, то можно, конечно, привлечь к дисциплинарной ответственности за нарушение трудовой дисциплины. Но куда разумнее поступить иначе:
- минимум за две недели уведомить о начале отпуска. Отказывается подписывать (получать) уведомление – оглашаете документ в присутствии двух свидетелей и фиксируете отказ их подписями;
- если у вас это принято, то издать «отпускной» приказ;
- отразить отпускные дни как в личной карточке, так и в табеле учета рабочего времени;
- произвести выплату отпускных.
Сделайте все вышеизложенное – и избежите обвинений в том, что не давали (не предоставляли) человеку отпуск.
Если же сотрудник будет продолжать ходить на работу, то вы не обязаны ни ставить явку в табеле учета рабочего времени, ни выплачивать зарплату за эти дни.
В практике судов имеются примеры, которые подтверждают: явка на работу во время отпуска не обязывает оплачивать эти дни как рабочие (определения 9-го КСОЮ от 24.08.2023 г. № 88-7066/2023, 6-го КСОЮ от 05.10.2023 г. по делу № 88-23330/2023, 2-900/2023).
Ну и, конечно, остается возможность привлечь к дисциплинарной ответственности.
Может ли работник не идти в отпуск, которого нет в графике?
А это совсем иное дело – да, может. График обязателен для вас обоих, в графике нет отпуска – следовательно, нет и обязанности идти отдыхать в определенное время. А право на отдых – есть.
Какие варианты можно предложить:
- Изменить график отпусков, для чего надо попросить работника составить заявление и на его основании внести коррективы в графы 8 и 9 ф. № Т-7 (утв. постановлением Госкомстата от 05.01.2004 г. № 1) или в применяемую вами форму. Если работник откажется писать такое заявление, то, полагаем, придется действовать лишь уговорами.
- Просто договориться с работником об использовании отпуска. Как именно – закон не определяет. Обратитесь к вашему положению об отпусках, возможно, там есть необходимый алгоритм. Если же положения у вас нет или же у вас НКО или микропредприятие и вы отказались от принятия ЛНА, то составьте письменное соглашение с работником и пропишите в документе все детали (ст. 21, 189, 309.2 ТК). И впредь внимательнее относитесь к составлению графика отпусков.
Часто задаваемые вопросы (FAQ)
В случае если имеется график отпусков и работодатель его не соблюдает, то можно обращаться (ст. 352, 382 ТК):
- в прокуратуру;
- в ГИТ;
- при наличии – в комиссию по трудовым спорам, в профсоюз,
и, независимо от того, кому вы уже жаловались и жаловались ли вообще, можно обратиться в райсуд по своему месту проживания, адресу работодателя или исполнения трудового договора (ст. 24, 28, 29 ГПК).
По ст. 5.27 КоАП как за нарушение трудового законодательства:
- для должностных лиц и ИП – 1000–5000 руб.;
- для юридических лиц – 30 000–50 000 руб.
В редких случаях и при определенных условиях можно рассчитывать на замену предупреждением.
Итак, в отпуска, предусмотренные графиком, ходить нужно, это не повод для споров. Если сотрудник, который не имеет права требовать переноса отпуска, отказывается идти в отпуск (причем с графиком он ознакомлен), то его туда надо отправить. То есть уведомить о начале отпуска, не позднее чем за три дня до начала выплатить отпускные, после чего, даже если он продолжает ходить на работу, не оплачивать эти дни зарплатой и не проставлять явку в табеле.